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代持股份怎么签才合法 | 股权设计律师合规指南
来源：代持股份怎么签才合法 作者： 股权设计律师
一、背景：为何企业离不开股权设计律师的代持合规服务
在创业投资、股权激励、债务隔离、身份保密等多元需求驱动下，“股份代持”成为高频操作。但隐名股东与显名股东之间的权利义务、公司登记外观、第三人信赖利益往往交织冲突。股权设计律师的核心价值就在于：通过系统合规设计，确保代持股份怎么签才合法，既满足商业诉求，又降低诉讼及行政风险。
1.1 代持股份合法性的法律基石
依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东的，如无《民法典》规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。司法解释首次为代持协议正名，但“有效”不等于“无风险”，合规细节仍需专业把控。
1.1.1 适用范围与除外规定
司法解释的适用范围仅限于有限责任公司。股份有限公司、金融机构、国有企业、外资企业因涉及监管规则、强制性规定或信息披露义务，需额外论证合规性。
二、签订主体：先筛资格再谈协议
代持协议能否合法成立，首先取决于签约主体是否具备法定资格。
2.1 隐名股东（实际出资人）审查要点
1.自然人需具备完全民事行为能力，且不得为公务员、现役军人、参照公务员法管理的事业单位工作人员，否则违反《公务员法》第五十九条导致协议无效。2.企业主体需确认经营范围包含投资业务，外资企业须符合负面清单要求。
2.2 显名股东（名义出资人）审查要点
1.征信状况：通过“中国执行信息公开网”核查是否被列为失信被执行人，以免因显名股东债务导致股权被查封。2.关联关系：核查显名股东与目标公司、其他股东是否存在关联，防止利益冲突。
三、协议框架：九大类条款缺一不可
股权设计律师在为不同客户定制文本时，均采用“九段式”结构，确保合法、可执行、易操作。
3.1 委托标的条款
明确“代持股份数量、占注册资本比例、对应出资金额、出资方式（货币、实物、知识产权）”。示例：甲方委托乙方代为持有目标公司10%股权，对应出资100万元，出资方式为货币。
3.2 权利归属条款
以“所有权+收益权+处分权”三权分离方式约定：所有权归隐名股东；收益及增值归隐名股东；处分权需隐名股东书面授权，显名股东不得擅自转让、质押。
3.3 股东行权条款
显名股东行使表决权、分红权、优先购买权前须取得隐名股东书面指示，并约定“无指示视为放弃”或“按隐名股东事先授权方案执行”两套模式，防止僵局。
3.4 代持期限与退出条款
代持期限可设定为“固定期限（如三年）+特定条件（如公司上市、股权对外转让）”组合触发。期满或条件成就，显名股东须无条件配合办理股权回转或对外转让手续，并约定“怠于配合的违约金为每日万分之五”。
3.5 保密与披露条款
显名股东对代持关系负有保密义务，但需约定“在法律法规、法院或仲裁机构要求披露时，可提前书面通知隐名股东后披露”，以降低泄密风险。
3.6 风险隔离条款
1.债务隔离：显名股东承诺自身债务与代持股权无关，若因显名股东债务导致股权被强制执行，显名股东应承担全部赔偿责任。2.继承隔离：约定代持股权不属于显名股东遗产，其继承人须协助回转。
3.7 费用与税负条款
明确代持期间因股权产生的税费（分红所得税、股权转让所得税）由隐名股东承担；回转或变更登记费用由隐名股东预付，显名股东先行垫付后凭票据报销。
3.8 违约责任条款
违约金比例通常为代持股权价值的10%至20%，并涵盖直接损失、可得利益损失及律师费、公证费、执行费等维权成本。
3.9 争议解决条款
约定合同签订地或目标公司住所地法院管辖，或选择仲裁机构，并明确适用法律为中华人民共和国现行有效法律法规。
四、配套文件：让协议落地的三件套
仅有代持协议不足以完全隔离风险，还需同步准备以下文件。
4.1 出资凭证链
隐名股东将出资款直接汇入公司验资账户，并备注“投资款”，同时留存银行回单；若经显名股东账户中转，需显名股东出具“代收代付确认函”，防止被认定为借款。
4.2 股东会决议或股东确认函
由目标公司其他股东过半数书面确认知晓并同意代持关系，同时放弃优先购买权，为后续股权回转或显名化扫清障碍。
4.3 公证或律师见证
对代持协议进行公证，或委托律师出具见证书，强化协议真实性，降低显名股东“否认代持”的道德风险。
五、登记与显名化：从协议到工商的“最后一公里”
即使协议完备，若无法完成工商登记变更，隐名股东仍面临“外观主义”风险。
5.1 显名化条件
《公司法解释（三）》第二十四条第三款要求“经公司其他股东半数以上同意”，因此代持协议签订时就应同步取得其他股东书面同意，避免事后反悔。
5.2 变更登记流程
1.召开股东会并形成同意显名化决议；2.修改公司章程；3.向市场监督管理局提交变更登记申请书、股东会决议、章程修正案、股权转让协议（零对价或象征对价）；4.领取新营业执照。
六、风险防范：四重隔离机制
除协议与登记外，股权设计律师通常为客户叠加以下隔离手段。
6.1 信托代持
由持牌信托机构担任显名股东，利用信托财产的独立性实现债务隔离，但成本较高，适用于高净值客户。
6.2 质押反担保
显名股东将代持股权质押给隐名股东，办理股权出质登记，防止显名股东擅自处分。
6.3 保险保障
为显名股东投保责任保险，覆盖因其个人债务导致股权被执行的赔偿责任。
6.4 定期对账
每季度或半年由目标公司向隐名股东出具股东名册、财务报表，确保信息对称。
七、纠纷解决：诉讼与仲裁路径选择
一旦发生显名股东拒绝回转、擅自处分、拒绝分红等情形，隐名股东可依据合同主张权利。
7.1 确权之诉
请求法院确认股权归隐名股东所有，并判令显名股东及目标公司协助办理变更登记。
7.2 损害赔偿之诉
显名股东擅自转让股权导致隐名股东损失，可主张返还转让款、赔偿差额损失及违约金。
甲委托乙代持A公司15%股权，乙未经甲同意将股权转让给丙并办理变更登记。甲起诉请求确认乙丙股权转让无效，并要求乙赔偿转让款与市值差额。法院认定乙无权处分，判决乙赔偿甲经济损失300万元。
八、结语：让代持回归法律与商业的本源
股份代持并非灰色地带，而是一项被司法解释确认、被商业实践广泛应用的制度工具。唯有通过股权设计律师的专业设计，在主体审查、协议撰写、登记变更、风险防范、纠纷应对等全流程植入合规基因，才能真正回答代持股份怎么签才合法这一灵魂之问。企业与其事后补救，不如事前布局，让每一份代持协议都成为可落地、可执行、可信赖的法律文件。
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